06/06/2024
Верховенство права та Конвенція з прав людини 1950 року vs пайові внески на розвиток інфраструктури.
Склав апеляційну скаргу за цікавим кейсом, коли суд стягнув з ФОП пайові внески на розвиток інфраструктури за реконструкцію його нежилового приміщення в 2020 році. Якщо коротко, то Закон "Про регулювання містобудівної діяльності" написаний так туманно, що навіть ВС по кілька разів змінює своє тлумачення його норм. ФОП почав реконструкцію свого приміщення тоді, коли судова практика була повністю на його боці, але через деякий час ВС розвернув свою позицію на 180 градусів, і тепер прокурор вимагає сплатити ті внески, які на початку своєї діяльності ФОП платити був не повинен. Суд підримав прокурора.
Підняв перед апеляційним судом проблему застосування принципу верховенства права в реальному судочинстві. Цікавою є майбутня відповідь апеляційного суду та його мотиви. Саме так, роботою адвокатів та суддів цеглина за цеглиною намагаємось будувати будівлю справедливої держави.
Уривки зі скарги тут:
"закон передачав обовязок сплачувати кошти на розвиток інженерно-траспортної та соціальної інфраструктури особами, які мають намірзабудовувати земельну ділянку.
Але Л. не здійснював забудову земельної ділянки. Як убачається з матеріалів справи, Л. здійснював реконструкцію нежитлового приміщення у багатоквартирному житловому будинку без зміни зовнішніх розмірів фундаментів у плані, без зміни обємно- просторових характеристик обєкту.
Закон не передбачав обовязку сплачувати кошти на розвиток інженерної та соціальної інфраструктури для тих осіб, які роблять ремонт в належному їм майні...
В постанові Верховного суду від 08 травня 2018 року у справі № ххх суд витлумачив відповідний закон саме таким чином і вказав, що:
"системний аналіз наведених положень дозволяє зробити висновок про те, що у випадку встановлення судами обставин відсутності пов'язаності робіт із реконструкції з частиною території, як земної поверхні (щодо об'єкта права власності, який не прив'язаний до фундаменту будівлі), Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності" не поширює свою дію на такі правовідносини та не встановлює обов'язкових правил щодо участі таких осіб у перерахуванні коштів пайової участі на створення інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури."
Аналогічні висновки із застосування зазначених вище норм закону Верховний суд робив неодноразово: в Постановах від 07.12.2018 , від 02.10.2018, від 08 лютого 2019 року тощо.
Суд першої інстанції посилається на те, що вже після початку Л відповідної реконструкції, при прийнятті рішення про здійснення якої він покладався на наведений вище зміст
Закону "Про регулювання містобудівної діяльності" та його усталене тлумачення з боку Верховного суду, практика Верховного суду з цього питання змінилась.
З аналізу зазначеної постанови Верховного суду від 16.10.2020 року, в якій суд штучно ототожнив вжитий в ст. 40 Закону "Про регулювання містобудівної діяльності" термін "намір щодо забудови земельної ділянки" з терміном "будівництво" вбачається, що ця постанова є свавільною: в ній не обгрунтовано підстав, з яких виходив суд, коли змінював усталену практику застосування норм Закону "Про регулювання містобудівної діяльності" самим жеВерховним судом, а вжите в ній ототожнення термінів "забудова земельної ділянки",
яке вживається в тексті Закону для цілей сплати пайового внеску та поняття "будівництво", яке вживається в будівельних нормах для регламентування порядкудокуменального оформлення дозволів і ніяк не стосується кола субєктів, на яких
розповсюджується норма ст. 40 цього Закону є свавільним та штучним.
В будь-якому випадку, зміна позиції позиції Верховного суду, навіть якщо її приймати за підставну, мала місце вже після того, як Л прийняв рішення про реконструкцію свого приміщення, грунтуючи своє рішення на протилежному тлумачення законодавства з боку того ж Верховного суду та плануючи свою
діяльність з розрахунку на те, що він не є платником пайового внеску.
Відповідно до ст. 11 ГПК суд при розгляді справи керується принципом верховенства права, застосовує Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов’язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.
Ведучи мову про «закон», стаття 1 Першого протоколу до Конвенції посилається на ту саму концепцію, ...яка відсилає до якості такого законодавства, вимагаючи, щоб воно було доступним для заінтересованих осіб, чітким і передбачуваним у застосуванні ...
Завдання здійснення правосуддя, що є повноваженням судів, полягає саме у розсіюванні тих сумнівів щодо тлумачення, які залишаються враховуючи зміни у повсякденній практиці ...
Неспроможність вищого суду впоратись із цим завданням може
призвести до наслідків, несумісних, inter alia, з вимогами статті 1 Першого протоколу до Конвенції ...
Нечіткі формулювання закону, внаслідок яких встановити їх точний зміст без судового тлумачення стає неможливим, свідчить про неналежну якість відповідного закону та не відповідність його вимогам чіткості та передбачуваності. Більше того, Верховний суд, який мав внести передбачуваність у відповідні правовідносини цієї своєї функції не виконав: мала місце радикальна зміна тлумачення змісту відповідного закону Верховним судом вже після того, як Л прийняв рішення
про початок реконструкції власних приміщень без зміни їх геометричних розмірів, покладаючись на відповідні тлумачення змісту цього нечіткого за змістом Закону збоку Верховного суду.
Фактично мала місце ретроспективна зміна змісту законодавства через зміну його тлумачення з боку Верховного суду, і така зміна ретроспективно була розповсюджена на Л цим оскаржуваним судовимрішенням.
Принцип правової визначеності є необхідним компонентом принципу верховенстваправа. Норма не може розглядатися як “право”, якщо її не сформульовано з достатньою точністю так, щоб громадянин мав змогу, якщо потрібно, з відповідними
рекомендаціями, до певної міри передбачити наслідки, що її може потягнути засобою вчинена дія ... Відсутність необхідної передбачуваності та чіткості національного законодавства з піднятого у цій справі питання ( чи підлягає сплаті пайовий внесок в разі реконструкції приміщення без зміни його геометричних розмірів та без забудови земельної ділянки) порушує вимоги Конвенції щодо «якості закону».
За таких обставин, рішення суду не відповідає вимогам ст.1 Протоколу 1 Європейської Конвенції з прав людини і основних свобод, оскільки суд позбавив Л власності у формі грошових коштів на підставі закону, який не відповідав вимогам щодо якості закону, його чіткості та передбачуваності, які ставить до змісту закону принцип "верховенства права" та практика Європейського суду з прав людини, тобто, позбавлення права власності Л не відбулось на умовах, встановлених належним законом.
Держава прописала норми , які були застосовані до Л настільки не якісно та туманно, що прогнозувати наслідки своїх дій стало
неможливо не лише з безпосереднього вивчення цих норм, але навіть і з вивчення практики Верховного суду з їх тлумачення, при цьому негативна для Л практика тлумачення цих норм з боку Верховного суду зявилась вже після того, як він вчинив дії, які, після зміни цього тлумачення, призводять до втрати Л
власності на підставі оскаржуваного нами рішення.
Якби суд керувався принципом верховенства права ( ст. 11ч.1 ГПК) то, встановивши, що на час початку реконструкції Л мав підстави покладатись на тлумачення відповідних норм Закону "Про регулювання містобудівної діяльності", які містились в
цілому ряді постанов Верховного суду, а саме в ... тощо, а зміна тлумачення змісту законодавства на протилежне мала місце вже після прийняття Л рішення про реконструкцію свого майна, що потягло за собою ретроспективну дію цього нового змісту законодавства на правовідносини, що мали місце до такої зміни, суд мав відмовити в задоволенні позову, оскільки вимоги цього позову хоча і грунтуються на Законі, як його розтлумачив Верховний суд в своїй постанові від 16 жовтня 2020 року ... але при цьому його задоволення буде порушувати принцип верховенства права та ст.1 Протоколу 1 до Конвенції.
У відповідності до ст. 8, 129 Конституції України принцип верховенства права є конституційним принципом, якому має підпорядковуватись і судочинство. Отже в разі, якщо позовна вимога грунтується на законі, але застосування цього закону у
відповідних правовідносинах суперечить принципу верховенства права, то останній повинен мати пріоритет в застосуванні. З огляду на ці обставини суд мав відмовити в
задоволенні позову, якщо його задоволення буде порушувати права людини, які визнані в Конвенції та принцип верховенства права, який закріплений в Конституції України і, відповідно, має вищу юридичну силу, ніж закон."
Ми просимо відмовити в позові, якщо рішення суду, хоча і законне, але є таким, що порушує принципи веровенства права. Вже мали успішні випадки, коли суди погоджувались з нами та застосовували закладені в Конвенції принципи при винесенні рішення, в тому числі і проти прокурора ( справа про понад 800 га землі в Кіровоградській області, наприклад). Але ця справа має певну новизну.
Маємо сподівання, що потрапить в руки до суддів, які ще мають наснагу судити творчо та мають мужність впроваджувати нове