20/10/2024
๐๐จ๐ง๐๐ข๐ฅ๐ข๐๐ณ๐ข๐จ๐ง๐ ๐ง๐จ๐ง ๐ฏ๐ฎ๐จ๐ฅ ๐๐ข๐ซ๐ ๐ญ๐ซ๐๐ง๐ฌ๐๐ณ๐ข๐จ๐ง๐. โ๏ธโ๏ธ
Da tempo si discute della natura giuridica dellโaccordo di Mediazione, previsto dallโart. 11 del D.lgs. 28/2010, se abbia o meno natura contrattuale e se sia assimilabile allโaccordo di transazione previsto dal Codice civile italiano.
Lโaccostamento che spesso viene proposto, da professionisti ma anche da parte di alcuni accademici, รจ quello di ritenere lโaccordo di mediazione un accordo di carattere transattivo (si legge, in alcune sentenze, โlโaccordo transattivo di mediazioneโ).
Ebbene, a questo proposito appare necessario un chiarimento che non ha mera finalitร terminologica o formale, bensรฌ carattere sostanziale, in quanto ritenere lโaccordo di mediazione un accordo transattivo significa travisarne non solo il fine, ma anche non valorizzare il percorso che ha portato alla conclusione di tale accordo.
๐ฃ๐ฒ๐ฟ๐ฐ๐ต๐ฒฬ ๐ฒฬ ๐ฐ๐ผ๐๐ถฬ ๐๐ฏ๐ฎ๐ด๐น๐ถ๐ฎ๐๐ผ ๐ฟ๐ถ๐๐ฒ๐ป๐ฒ๐ฟ๐ฒ ๐นโ๐ฎ๐ฐ๐ฐ๐ผ๐ฟ๐ฑ๐ผ ๐ฑ๐ถ ๐บ๐ฒ๐ฑ๐ถ๐ฎ๐๐ถ๐ผ๐ป๐ฒ ๐๐ป ๐ฎ๐ฐ๐ฐ๐ผ๐ฟ๐ฑ๐ผ ๐ฑ๐ถ ๐ป๐ฎ๐๐๐ฟ๐ฎ ๐๐ฟ๐ฎ๐ป๐๐ฎ๐๐๐ถ๐๐ฎ?
La Transazione รจ il contratto con cui le parti, facendosi reciproche concessioni, pongono fine ad una lite giร cominciata o prevengono una lite che puรฒ sorgere tra loro. Con le reciproche concessioni si possono creare, modificare o estinguere anche rapporti diversi da quello che ha formato oggetto della pretesa e della contestazione delle parti (Art. 1965 c.c.).
La transazione รจ dunque un contratto tipico il cui oggetto รจ rappresentato da reciproche rinunce che i contraenti pongono in essere al fine di comporre una lite.
Quale sarebbe la differenza rispetto allโaccordo di Mediazione? Ad uno sguardo superficiale, nessuna. Anche con la mediazione le parti tentano di raggiungere un accordo al fine di risolvere una controversia.
Ciรฒ che questa lettura non mette in luce, perรฒ, รจ, come si diceva, il percorso con cui le parti giungono ad un accordo di Mediazione รจ profondamente diverso rispetto al percorso che le parti intraprendono per giungere ad un accordo transattivo, per la scontata, ma a non banale, circostanza che nella negoziazione diretta finalizzata alla conclusione del contrattato di transazione manca la figura del mediatore.
Figura e competenza professionale del mediatore quali elementi di differenza sostanziale.
Proprio il costituisce lโelemento in piรน che cambia il volto della trattativa, che da posizionale diviene collaborativa. Attraverso gli strumenti che ha a disposizione (principalmente le sessioni separate e la possibilitร di avvalersi di una consulenza tecnica), il Mediatore รจ in grado di intercettare le reali aspettative delle parti e di portare la negoziazione da un piano competitivo ad un piano collaborativo.
In un noto testo della fine degli anni โ80, W. Ury J.M. Brett, S.B. Goldberg, Getting Dispute Resolved. Designing Systems to Cut the Cost of Conflict, gli studiosi della individuano quattro criteri per valutare lโefficienza di Sistema di risoluzione delle controversie:
1. Costo (in termini economici) per ciascuna parte
2. Livello di soddisfazione rispetto al risultato ottenuto
3. Effetti sulla relazione intercorrente tra le parti
4. Possibilitร che sorgano nuovi conflitti fra le parti. Non stupirร che tra i criteri elencati spicca la soddisfazione delle parti a seguito dellโaccordo.
๐๐ ๐ฉ๐๐ซ๐ญ๐ข ๐๐ก๐ ๐ก๐๐ง๐ง๐จ ๐๐จ๐ง๐๐ข๐ฏ๐ข๐ฌ๐จ ๐ฎ๐ง ๐ฉ๐๐ซ๐๐จ๐ซ๐ฌ๐จ ๐๐จ๐ง ๐ฅโ๐๐ข๐ฎ๐ญ๐จ ๐๐ข ๐ฎ๐ง ๐ญ๐๐ซ๐ณ๐จ ๐ข๐ฆ๐ฉ๐๐ซ๐ณ๐ข๐๐ฅ๐, ๐๐ก๐ ๐ง๐จ๐ง ๐ก๐ ๐ฌ๐ฎ ๐๐ข ๐ฅ๐จ๐ซ๐จ ๐ฉ๐จ๐ญ๐๐ซ๐ข ๐๐ฎ๐ญ๐จ๐ซ๐ข๐ญ๐๐ญ๐ข๐ฏ๐ข, ๐ซ๐๐ ๐ ๐ข๐ฎ๐ง๐ ๐จ๐ง๐จ ๐๐๐๐จ๐ซ๐๐ข ๐ฆ๐๐ ๐ ๐ข๐จ๐ซ๐ฆ๐๐ง๐ญ๐ ๐๐จ๐ง๐๐ข๐ฏ๐ข๐ฌ๐ข ๐๐ก๐ ๐ฌ๐ข ๐ซ๐ข๐ฏ๐๐ฅ๐๐ง๐จ, ๐ง๐๐ฅ ๐ญ๐๐ฆ๐ฉ๐จ, ๐ฆ๐จ๐ฅ๐ญ๐จ ๐ฉ๐ข๐ฎฬ ๐ฌ๐ญ๐๐๐ข๐ฅ๐ข
Appare evidente, allora, la differenza tra Accordo di Mediazione e Contratto Transattivo alla luce di queste considerazioni. Certo, anche nella Mediazione le parti potrebbero essersi fatte reciproche concessioni, ma il come si รจ arrivati alla concessione reciproca cambia radicalmente la natura dellโaccordo. Le reciproche concessioni, peraltro, molto spesso non si rivelano tali.
๐๐จ๐ง๐๐ฅ๐ฎ๐ฌ๐ข๐จ๐ง๐ข. ๐๐ ๐๐ฎ๐จ๐ง๐ ๐๐๐๐ ๐ ๐ฅ๐ ๐ ๐ข๐ฎ๐ฌ๐ญ๐ข๐ณ๐ข๐ ๐๐ข ๐ฉ๐ซ๐จ๐ฌ๐ฌ๐ข๐ฆ๐ข๐ญ๐ฬ.
Lโaccordo di Mediazione ha natura contrattuale?
La risposta dovrebbe essere affermativa, ma bisogna precisare che con il termine contrattuale non si intende definire tali patti come accordi finalizzati soltanto a costituire, modificare o estinguere rapporti obbligatori tra le parti, ma piรน astrattamente come lโincontro di due volontร volto a raggiungere un determinato scopo comune.
I patti raggiunti a seguito della Mediazione sono accordi negoziali finalizzati a dare efficiente organizzazione ad una situazione conflittuale sottostante ed alla prevenzione dal ricorso a lunghe e complesse vicende processuali dalle quali tendenzialmente scaturisce soltanto ulteriore conflittualitร , senza con ciรฒ sacrificare le reali aspettative delle parti, ma anzi valorizzandole.
(Alternative Dispute Resolution)
