11/02/2023
𝐌𝐞𝐝𝐢𝐚𝐳𝐢𝐨𝐧𝐞 - 𝐈𝐥 𝐝𝐞𝐥𝐞𝐠𝐚𝐭𝐨 𝐝𝐚𝐥𝐥𝐚 𝐩𝐚𝐫𝐭𝐞 𝐧𝐨𝐧 𝐩𝐮ò 𝐝𝐞𝐥𝐞𝐠𝐚𝐫𝐞 𝐚 𝐬𝐮𝐚 𝐯𝐨𝐥𝐭𝐚 𝐢 𝐩𝐨𝐭𝐞𝐫𝐢 𝐫𝐢𝐜𝐞𝐯𝐮𝐭𝐢.
Tribunale di Napoli Nord, sentenza n. 3689/2022
𝑳𝒂 𝒑𝒂𝒓𝒕𝒆 𝒄𝒉𝒆 𝒏𝒐𝒏 𝒄𝒐𝒎𝒑𝒂𝒓𝒆 𝒑𝒆𝒓𝒔𝒐𝒏𝒂𝒍𝒎𝒆𝒏𝒕𝒆 𝒅𝒂𝒗𝒂𝒏𝒕𝒊 𝒂𝒍 𝒎𝒆𝒅𝒊𝒂𝒕𝒐𝒓𝒆 𝒑𝒖ò 𝒅𝒆𝒍𝒆𝒈𝒂𝒓𝒆 𝒊𝒍 𝒑𝒓𝒐𝒑𝒓𝒊𝒐 𝒂𝒗𝒗𝒐𝒄𝒂𝒕𝒐, 𝒑𝒖𝒓𝒄𝒉è 𝒅𝒊𝒆𝒕𝒓𝒐 𝒄𝒐𝒏𝒇𝒆𝒓𝒊𝒎𝒆𝒏𝒕𝒐 𝒅𝒊 𝒑𝒓𝒐𝒄𝒖𝒓𝒂 𝒔𝒐𝒔𝒕𝒂𝒏𝒛𝒊𝒂𝒍𝒆, 𝒕𝒖𝒕𝒕𝒂𝒗𝒊𝒂, 𝒊𝒍 𝒅𝒊𝒇𝒆𝒏𝒔𝒐𝒓𝒆 𝒏𝒐𝒏 𝒑𝒖ò 𝒅𝒆𝒍𝒆𝒈𝒂𝒓𝒆 𝒂 𝒔𝒖𝒂 𝒗𝒐𝒍𝒕𝒂 𝒊 𝒑𝒐𝒕𝒆𝒓𝒊 𝒓𝒊𝒄𝒆𝒗𝒖𝒕𝒊 𝒊𝒏 𝒇𝒂𝒗𝒐𝒓𝒆 𝒅𝒊 𝒖𝒏 𝒕𝒆𝒓𝒛𝒐, 𝒊𝒏 𝒃𝒂𝒔𝒆 𝒂𝒍 𝒑𝒓𝒊𝒏𝒄𝒊𝒑𝒊𝒐 𝒅𝒆𝒍𝒆𝒈𝒂𝒕𝒖𝒔 𝒏𝒐𝒏 𝒑𝒐𝒕𝒆𝒔𝒕 𝒅𝒆𝒍𝒆𝒈𝒂𝒓𝒆.
La vicenda
La vicenda aveva origine da un ricorso per decreto ingiuntivo di oltre 6mila euro da parte di una banca per l’inadempimento di un contratto di finanziamento.
Il debitore ingiunto proponeva formale opposizione ex art. 645 c.p.c. denunciando oltre alla carenza di legittimazione attiva, responsabilità precontrattuale della banca e assenza dei requisiti per la concessione della provvisoria esecutorietà del decreto opposto, anche il mancato esperimento della mediazione obbligatoria.
L’ingiunto chiedeva dunque la revoca del decreto ingiuntivo e la condanna della società finanziaria alla refusione delle spese di giudizio.
La banca, dal canto suo, si costituiva chiedendo la concessione della provvisoria esecuzione del decreto e la concessione dei termini per l’instaurazione della mediazione obbligatoria.
Il GI dava ragione al debitore, denegando la provvisoria esecutività del decreto ingiuntivo e rilevando d’ufficio l’ improcedibilità della domanda per mancato esperimento del tentativo obbligatorio di mediazione, onerando parte opposta di avviare il procedimento nel termine di legge assegnato.
Veniva quindi rinviata la causa per consentire la prova del perfezionamento della condizione di procedibilità e, in seguito, prodotto il verbale di mediazione con esito negativo, il giudice sollevava il contraddittorio processuale sulla procedibilità della domanda alla luce dell’effettiva partecipazione personale delle parti o dei rispettivi difensori muniti di idonea procura speciale, quindi la rinviava per la precisazione delle conclusioni. Sicchè nelle memorie conclusionali, il debitore ribadiva l’eccezione di improcedibilità e la richiesta di revocare il decreto ingiuntivo, mentre la società opposta insisteva per la conferma dello stesso.
La decisione
Per il giudice ad assumere carattere assorbente è la questione della procedibilità della domanda.
Il tentativo di mediazione infatti, rileva il giudice partenopeo, era stato promosso con modalità che non consentivano di ritenere avverata la condizione di procedibilità, sotto il profilo dell’effettiva partecipazione delle parti.
Invero, ricorda il giudicante, l’art. 8 del D.Lgs. n. 28/2010 obbliga le parti a comparire personalmente davanti al mediatore, in virtù della natura stessa del procedimento come meccanismo di risoluzione alternativa delle controversie, volto a conciliare le parti mediante una soluzione bonaria della lite. Ciò non significa che la partecipazione non sia delegabile, ma il delegato deve essere munito di apposita procura speciale sostanziale che lo abiliti a disporre dei diritti del soggetto.
Per cui, scrive ancora il tribunale, “la parte che non voglia o non possa comparire personalmente davanti al mediatore può delegare anche il proprio avvocato, purché dietro conferimento di procura avente lo specifico oggetto della partecipazione alla mediazione e il conferimento del potere di disporre dei diritti sostanziali che ne sono oggetto”. Ne discende che “la parte non possa evitare di presentarsi davanti al mediatore inviando soltanto il proprio avvocato, in assenza di procura sostanziale conferita per rappresentarlo nel procedimento di mediazione” e – a maggior ragione osserva il giudicante – “il difensore della parte non può nemmeno delegare in sua vece altro avvocato per comparire davanti al mediatore, non disponendo dei relativi poteri”.
Nel caso di specie, dal verbale di mediazione risulta che davanti al mediatore sia comparso esclusivamente il difensore della parte, peraltro, non munito di procura ad hoc. Ad ogni modo, anche se l’avvocato fosse stato in possesso di procura conferita dai difensori della società, conclude il giudice, “tale circostanza sarebbe stata comunque irrilevante, dal momento che di regola il rappresentante non può delegare a sua volta i poteri ricevuti in favore di un terzo, secondo il principio delegatus non potest delegare”.
Non vi è prova, quindi, che la società opposta abbia conferito all’avvocato idonea procura speciale a rappresentarla nel procedimento di mediazione, mediante il conferimento di poteri di natura sostanziale e non meramente processuale, tali da consentirgli di impegnare la stessa nel caso di raggiungimento di un’intesa transattiva.
Escludendo che il soggetto presente al procedimento di mediazione fosse in grado di rappresentare efficacemente gli interessi della parte, in assenza di apposita procura sostanziale conferita dall’avente diritto per la singola mediazione, ne discende che l’assenza della parte istante – o di un suo rappresentante munito di validi poteri sostanziali – “ha reso del tutto inefficace il tentativo di mediazione, per cui la condizione di procedibilità non può dirsi avverata”.
Da qui l’improcedibilità della domanda monitoria della banca e, per l’effetto, la revoca del decreto ingiuntivo opposto, con condanna anche al pagamento delle spese di lite.
